“五部慈善法民间建议稿并且公布(2)”

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尽管基金会管理条例尚未定稿，但公募与非公募的边界依然存在，公募权是否应当划分是慈善法所无法回避的问题。

什么样的慈善机构可以获得公开募捐的资格？ 公开募股资格有年限限制吗？ 五个版本有详细的规定。 虽然规定不同，但有几点一致:最大限度地开放公募权。

金萍认为，是否公开募集取决于基金会创始人的理念，以及对基金会自身治理结构的考虑。 公众更应该关心获得公募资格后，能否更好地利用公募资源，能否公募，以及能否很好地使用金钱。 公开招募资格是把双刃剑，拥有更大的权利意味着拥有越来越多的责任，接受越来越多的公开监督。 按照规定，公募基金每年能筹集70%的捐款，用什么方法，然后让公众得到足够的消息信任你，让他们继续支持你，这是最重要的。 她说

清华版认为，经县级以上慈善事业主管部门批准，可以在许可范围内开展募捐活动。 条件是没有违规行为，财务管理方面没有不恰当的行为。

北师大的版本建议直接结合慈善机构的认定和募捐资格。 也就是说，经慈善机构认定，自动享受募捐资格，无需获得申请许可，只需就具体的募捐活动进行申报。 北师大起草小组希望该设计实质上扩大了募捐主体的范围，只要现有社会组织符合慈善组织的认定标准，就能享受募捐资格，处理部分慈善组织募捐难的问题，引发各慈善组织之间的有序竞争。

这个构想在现实中已经受到了考验。 年2月出台的《广州市募捐条例》对募捐主体放开限制，凡以扶老、助残、救孤、济眠等目的设立的公益性社区、民办非公司、非营业性事业单位，在获得募捐许可后，在许可范围和期限内开展募捐并备案

此后，上海市和湖南省都颁布了地方募股条例，在公募权的开放上取得了突破。

中国社会科学院法学院和中山大学的草案版本都是与特定的募捐活动相比较，提交募捐证明的制度设计。 其中，中国社会科学院法学院起草小组又将募捐主体分为两大类:一类是依法设立、原具有公开募集资格的慈善机构，他们只要设立捐赠专家，就可以颁发募捐资格证书。 二是其他公益性的社会团体和民办非公司，经法定手续提出申请，经批准认定后，可以取得募捐证明和一年的募捐资格。

上海交大版向国家和地方慈善委员会授权募捐资格认定，年限认定为三年一次。

社会科学院版的亮点是，有慈善目的的机构和自然人可以与有募捐资格的慈善团体合作，今后以名义共同开展慈善募捐活动。 特别是发生重大突发事件时，地方各级人民政府可以开展慈善募捐活动，届时被认为具有临时募捐资格。

中山大学的版本规定，可以向民政部门申请取得慈善捐赠证书，证书比较有效期为6个月。

公益和商业的界限怎么划

由于近年来郭美美美事、中非希望工程风波、李亚鹏涉嫌以书院中国公益名义开发房地产等事件，公益慈善机构与商业机构多有交集，且行为界限模糊。

现行法律没有规定基金会不得从事商业投资活动，可以开展合法、安全、比较有效的增值活动。 根据国际惯例，基金会将商业活动获得的收益用于公益目的，并按照税法规定缴纳公司所得税即可。

5个版本的民间建议书中，北大清华版和北师大版都决定将盈利收入纳入慈善组织的财产范围。 上海交大版将此表述为服务收入。

如果公益慈善机构将第一能源用于经营活动，那是慈善机构吗？ 国家行政学院教授褚松燕说，她在北京、江浙一带调查后发现，慈善机构的经营性收入已经成为其重要的资金来源，占总收入的比例普遍在50%左右，达到70%以上。

对此，北大清华版对慈善机构的经营活动分别做出了规定:即从事经营活动的支出，不得超过支出总额的50%。 北师大版也严格规定慈善机构不得进行利润分配。

为了保证慈善机构财产的安全性，北大清华版还在经营行为上设立了禁飞区。 例如，慈善机构无法提供担保、投资期权和期货、向非金融机构借款、可能使本组织承担无限责任的投资等行为。

慈善机构的财产大多是社会捐赠，有价值的增值收入或来自政府购买服务的收入，自己经营产生的财产只是其中的一小部分。 为了保障慈善财产的安全，必须禁止高风险的经营行为。 金萍在想。

随着慈善行为的多元化，慈善机构不容易完全与经营行为隔绝。 为了防止慈善财产转移、被侵占，成为立法者必须面对的另一个课题。 对此，5个版本的民间建议书对关联交易进行了管制。

北师大版将慈善机构及其相关人员之间发生的转移资源或义务的若干事项定义为相关交易，不论是否取得价款。

关联交易由新闻公开，经关联决策程序进行，其中慈善组织理事、监事、高级管理人员及其近亲属被决定禁止与所属慈善组织进行交易。

也就是说，在履行公开手续、慈善机构主管回避决定、不损害慈善机构利益的相关前提下，其他董事会成员决定的关联交易将被允许进行。 北师大中国公益研究院院长助理章高荣解释说。

北大清华版将慈善机构的关联交易分为两类，一类是公开关联交易，另一类是非公开关联交易。 只要关联交易对公益组织的利益和社会公共利益有积极的影响，就被视为公允关联交易，反之则被视为不公平关联交易。

慈善机构的新闻是谁在公开什么

年12月17日，北京市朝阳区人民法院作出一审判决，判决北京市朝阳区民政局败诉，要求在15个工作日内重新回复网络爆炸者周筱申请的政府新闻公开。

几个月前，周筱向北京市朝阳区民政局和卫生局申请公开政府新闻，想取得嫡然天使儿童医院的验资报告和实际出资源，被拒绝。

从年12月中旬开始，周筱持续质疑中国红十字基金会嫣然天使基金巨额善款的下落，成为基金发起人李亚鹏的个人计谋工具。 其最核心的观点是，嫡然天使基金、基金托管人中国红十字基金在善款来源、招聘等方面，财务新闻公开度不够，公众无法监管。

记者观察到，近年来公益慈善组织的各种争论表明，全国性公益慈善社会组织面临的信任危机大部分与公众质疑财务不透明有关。 公众想知道所有善款都花在哪里，但是公益慈善机构认为，根据现有制度的规定，自己履行了新闻公开义务。

慈善机构应该公布那些消息吗？ 公布的范围有多大？ 用什么样的方法发表？ 这也是慈善立法无法回避的问题。

金锦萍指出，在当今社会，对慈善组织的公共说服力和透明度提出质疑，要求公开公益慈善组织的新闻，甚至要求公开详细的财务新闻，已经成为屡试不爽的法宝。

世界上没有国家对公益慈善组织的立法强制要求公开报道。 金萍认为，无国界的新闻被公开，慈善的组织性和专业性被抹杀，审计和会计师在做什么？ 慈善机构发布新闻应当对等，只有慈善机构有资格获得公开募集等相关权利，享受税收优惠政策等，才应当提出相关情况。 作为慈善团体，没有义务向一般公众报纸公开。 在新闻公开的问题上，政府应该承担越来越多的责任，如建设统一的新闻公开平台等，慈善机构不应该承担无限的责任，必须明确权利和义务的界限。

五个版本的民间建议书中对慈善组织的新闻披露有规定。

北师大起草小组认为，关于慈善组织的新闻披露，我国目前存在的首要问题是，慈善组织没有建立统一的新闻发布制度，制度的执行情况将尽快得到改善。 另一方面，新闻公开的范围和界限不明确，缺乏可操作性，社会上有时会混淆法定义务和自律性的要求。 这是因为他们提出了多阶段披露的构想。 章高荣认为，慈善机构在面对不同主体时，应该有不同的披露义务，如向公共部门和监管部门披露。 这是基本的组织、活动和财务新闻。 对捐助者和受益人等利益相关者，披露范围广，副本更具体。

北师大版还提出，除慈善机构自主公开外，还允许社会自然人、机构向慈善机构申请新闻公开，发生的费用由申请人承担。 因为新闻公开也有价格，所以规定了要减少慈善机构不必要的行政费用的浪费。 章高荣说。

上海交大版将新闻公开分为常规公开和特殊公开两种。 特别公开将公开募股的慈善机构和享受税收优惠政策的公益机构进行比较，由于他们在现实中获得的权益不同，公开的义务也相应较大。 据上海交大第三部门研究中心执行主任徐家良介绍。

税收优惠如何口惠实至

作为慈善基本法，对捐赠人的激励机制当然是不可缺少的一部分。

但是，热情高涨、积极咨询慈善法的公益机构和研究团队感到沮丧的是，最重要的立法相关公司税务部门总是不够。

北大清华研究小组从去年3月开始，每半个月召开一次座谈会，逐一讨论慈善法相关问题。 期间，全国人大内务司法委员会、全国人大常委会法制工作委员会、民政部政策法规司相关负责人几乎全部到位，但税务部门代表未应邀出席。

北师大研究小组认为，我国现行慈善组织相关财税激励机制存在的问题主要表现在两个方面。 首先是慈善机构自身享受的税收优惠不足。 慈善机构现阶段符合条件的经营性收入不能免税，政府购买服务的收入不能免税，增值收入免税有限等。

例如，2009年11月，财政部和国家税务总局发布了《关于非营利组织公司所得税免税收入问题的通知》，但非营利组织通过政府购买服务取得的收入不在免税范围内。 这不符合国际惯例，英美等国家基本上免征符合慈善宗旨的经营性收入。 章高荣说。

另外，现行制度对捐赠人的税收优惠明显不足，这主要体现在大额货币、股票、房地产捐赠等方面。 曹德旺捐赠风波就是因为这个。 曹德旺表示，计划捐赠家族所持福耀玻璃股份的70%约7亿股成立慈善基金会，按当时的市值折算约35亿元，这一庞大的捐赠计划挑战了基金会注册的现行制度。

根据基金会管理条例，非公募基金的原始基金必须是账面货币资金。 由于我国还没有通过股权捐赠设立非公募基金会的先例和相关法规流程，曹德旺的河仁基金会从一开始就面临着注册、纳税和上市公司控股股东身份等诸多障碍。

之后，经过多方努力，年5月，成立了中国第一家以股权捐赠形式设立的基金会河仁慈善基金会，曹德旺向河仁慈善基金会捐赠了3亿股福耀玻璃股份，当时市值为35.49亿元人民币。

对30多亿出资比例的捐赠如何纳税，谁缴纳，目前没有规范，经曹德旺和相关部门调整后，经特殊批件，缴纳5亿多个税，5年内必须分批缴纳。

但是曹德旺至今仍不知道税是从捐赠的所有权中出来的，还是从公司重新支出的。 根据目前股权转让纳税的相关规定，股权转让完成后，接受转让的一方需要缴纳20%的个人所得税，但曹德旺此次股权捐赠是否可以视为股权转让，有待商榷。

年末，财政部和国家税务总局规定，个人之间的股权赠与无需纳税，对慈善行业的股权捐赠仍需征收所得税，明显不妥当。 章高荣在想。

另外，年2月《国务院关于深化批准转制和快速发展改革委员会等部门收入分配制度改革的若干意见的通知》中规定，对公司公益性捐赠支出超过年利润总额12%的部分，允许结转后进行年度扣除。 但是，这项政策至今尚未执行。

年12月18日，国务院发布《促进慈善事业健康快速发展指导意见》，是这个建国以来中央政府首次发布的促进慈善业快速发展的文件，要求落实和完全减少免税政策，按照国务院分工安排，财政部、国家税务总局于年10月出台了相关政策。 另外，要求民政部、国家税务总局、证监会、知识产权局、财政部等机构探索新的捐赠知识产权收益、技术、所有权、有价证券等的捐赠方法，并于年6月前制定相关政策。

不仅是立法，来自政府方面的好消息也在增加。